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马歇尔在结束了他三个小时的演讲之后，共和党议员聚在他们的领袖周围，催着他赶紧反驳。他说：“先生们，你们自己上吧。我认为他的观点无法辩驳。”就这样，马歇尔让闹腾了两个多星期的国会安静下来，开始干点正经事。亚当斯很高兴，对马歇尔另眼相看。1800年5月7日，在逼着战争部长麦克亨利辞职之后，亚当斯提名马歇尔出任战争部长，但是，他没跟马歇尔打招呼。此时，国会刚休会，马歇尔去战争部为两个军人客户查点资料，查完就回弗吉尼亚。他一进战争部，发现所有的人都用奇怪的眼光看着他，把他看得发毛。有人悄悄跟他说总统已经提名他为战争部长。马歇尔说：开什么玩笑？告诉总统赶紧把我的名字撤下来，我、要、回、家！马歇尔出了战争部，坐上马车就回了里士满。亚当斯根本没撤回提名，参议院批准了。仅仅四天之后，亚当斯解雇了国务卿皮克林，又提名马歇尔为国务卿，参议院也批准了。马歇尔当了四天战争部长，又当上国务卿，他自己居然一点也不知道。等收到总统的任命书，马歇尔才搞清到底发生了什么。他决定接受国务卿一职，这对他来说也是个不错的选择。国务卿的工资比众议员高多了，虽然比不上当律师的收入，但维持比较舒服的生活方式还是足够的。
自从马歇尔当上国务卿，亚当斯就成了甩手掌柜，里里外外所有的事，比如与法国的谈判，迁都华盛顿，等等，都交给马歇尔办。马歇尔俨然成了联邦党领袖。1800年年底，大选结果出来了，联邦党痛失两权。马歇尔为亚当斯难过，也为联邦党难过，他担心，过去12年的成果恐怕要毁于一旦。杰斐逊和伯尔并列第一，在国会还有一番角逐。12月底，汉密尔顿给马歇尔写了一封信，把杰斐逊和伯尔都数落一遍。他请马歇尔告诉联邦党议员投杰斐逊的票，因为杰斐逊是两个魔鬼中比较不坏的那个。汉密尔顿与马歇尔同岁，但马歇尔多多少少把他当长辈看。除了华盛顿，汉密尔顿可能是马歇尔最尊敬的人，他佩服汉密尔顿举世无双的天才。他们的关系一直很亲密。要是平时，汉密尔顿求他办点事，他会全力以赴。但是，帮杰斐逊？他过不去这个坎儿。他给汉密尔顿写了封很长的信，大骂杰斐逊，说我不能帮他。他要是当了总统，美国就完了。我只能保持中立，不毁他就不错了！汉密尔顿知道马歇尔不喜欢杰斐逊，却没想到到了如此地步，他只能去做其他人的工作。最后，杰斐逊终于胜出。
成了“跛脚鸭”的亚当斯总统和国会急急忙忙想对策保住司法权。根据1789年的司法法案，最高法院大法官的人数为六人。此时的首席大法官是奥利弗艾尔斯沃斯。他受亚当斯总统的委托去法国主持和谈，谈判结束后就病倒了，向总统辞去首席大法官之职。为了阻止杰斐逊提名共和党人进最高法院，国会正酝酿通过一项新的立法，把大法官人数减为五人。如果亚当斯不马上提名一位新的首席大法官补上艾尔斯沃斯的缺，在这项立法通过后，亚当斯就没机会了，因为大法官人数已自动减为五人。如果在此之前补齐了六人，那么，新法案通过后，只有在两位大法官出缺的情况下，杰斐逊才有机会提名一位他自己的人选。
亚当斯的任务迫在眉睫，他的时间不多了。他首先想到的是他的老朋友、前任首席大法官杰伊。杰伊在1795年签完杰伊条约回国后不久当选为纽约州州长，他因此辞去首席大法官之职。当他的州长任期将满时，亚当斯想再次邀他出山。杰伊说什么也不干，因为最高法院实在太不重要了，用他的话说就是：最高法院“没有能量，没有分量，没有尊严”。杰伊的拒绝信在1801年1月20日送到白宫。当时，马歇尔正在那儿陪总统聊天。亚当斯看完信问马歇尔：“我现在应该提名谁呢？”马歇尔说：“我不知道。”亚当斯想了一会儿说：“我相信我应该提名你。”马歇尔觉得又荣幸又惊讶，不知道说什么。他不想打扰总统的思路，默默地鞠了一躬，离开总统府。第二天，他获得了提名。1月27日，参议院批准了提名。两天后，国会开始讨论新的司法法案。2月4日，马歇尔宣誓就任最高法院首席大法官，美国的司法史就这样翻开了崭新的一页。一切看上去那么匆匆忙忙，亚当斯好像根本没时间考虑，谁在他眼前他就提名谁。但实际上，如果没有对马歇尔毫无保留的信任，他是不会选马歇尔的。亚当斯慧眼识英才的本事在26年前他提名华盛顿为大陆军总司令时已经展示过一次了。马歇尔在接受任命的信中对亚当斯说：“我希望你永远不会为这个任命感到后悔。”亚当斯岂止不后悔，他说这是他一生中最值得骄傲的事。
马歇尔就任首席大法官之后应总统之邀仍然兼任国务卿，直到新总统上任为止。国会除了减掉大法官的名额，还通过一系列立法凭空造出一大堆联邦地区法院和法官，光在首都华盛顿就新增了四十多个司法职位，全由联邦党人充任，真有点丧心病狂的味道。1801年2月13日通过的这套司法法案被称为“午夜法官法案”，好像是赶在新总统到任之前的午夜制定的。亚当斯加班加点地给这些“午夜法官”签任命书，直到1801年3月3日晚上9点时还在签，估计手都快抽筋了。国务卿马歇尔加班加点地把这些信往外发。可是，当3月3日的午夜来临时，还有十来封任命书没有发出去。3月4日是新总统的就职日，他们的时间用完了。马歇尔把那些还没发出去的任命书放在即将到任的新国务卿麦迪逊的桌上，给他留了一张字条，交代一些要务，然后熄灯走人。他哪里知道，放在麦迪逊桌上的那些信将为美国司法制度带来一个划时代的契机。
3月4日，马歇尔以首席大法官的身份主持了杰斐逊的就职典礼。此前，杰斐逊主动联系马歇尔，希望由他主持仪式，一是因为他的身份，二是因为马歇尔是联邦党领袖，由联邦党人为共和党人主持就职典礼意义非凡，象征着两党的和解与国家的统一。马歇尔很痛快地答应了，私人感情和公事还是应该分开的。他大概没想到，他一共将为5位总统主持9次就职典礼，所有这些总统都是共和党人或从共和党演变而来的民主党人。联邦党再也没有回到权力中心，它随风远去了。
杰斐逊在就职典礼上的表现让马歇尔很满意，但不意味着他会喜欢这位新总统。杰斐逊迅速组建了新政府。当有人拿着马歇尔留在麦迪逊桌上的那些信问总统该咋办时，杰斐逊说：咋办？统统扔进垃圾箱！“午夜法官”把杰斐逊气疯了，他非得出这口恶气不可。
那些没拿到任命书的“午夜法官”将怎样维护他们的权利？首席大法官马歇尔将怎样在重重迷雾中为宪法找到一条清晰的路？弱小的司法权将如何抗衡其他两权？请看下一个故事：司法审查。
第81章 司法审查（）
在今天的美国，联邦地区法院和最高法院代表着司法权，它与立法权的国会和行政权的总统鼎足而立，构建了三权分立的政治体制。与国会和总统比起来，最高法院的大法官们（现在是九人）更像神一样的存在，他们与世隔绝又遥不可及。但是，让联邦法院享有如此崇高地位的并不是法官们头上的光环，而是那四个字——“司法审查”。
“司法审查”的意思是：由法院审查法律，它审的是法不是人。如果最高法院认为国会或州的某个法律违宪，这个法律就作废。宪法的含义是什么，联邦的权力有多大，自由如何界定，人权怎样体现所有这些问题，法院说了算。是谁赋予了法院这种近乎神圣的职责呢？当然应该是宪法。然而，你翻翻宪法就知道，它只字未提司法审查。法院的这套撒手锏似乎是凭空造出来的，它本身也许就违宪。但是，美国人认同了这个原则，因为他们认同了那个人。如果司法审查是他的创造，那么，他创造得太高明了，高明得让人不知不觉入其彀中；如果司法审查是宪法的原意，那么，他把“国父”们那并不清晰的设计变成了无可争辩的权力。这个为司法权注入生命活力的人，就是1801年2月上任的首席大法官约翰马歇尔。
在讲马歇尔的故事之前，我们先看看宪法第三条是怎样规定司法权的。因为各州都有自己独立的司法体系，所以，宪法对联邦司法权的设计很简单。首先，联邦法院的管辖范围包括所有跟宪法、与外国的条约、州际纠纷有关的案子。其次，联邦法院分两级：初级法院（地区法院）和最高法院。如果不服初级法院的判决，可上诉到最高法院。最后，联邦法院有“初审管辖权”和“复审管辖权”，也叫“初审权”和“复审权”。初审权一般属于初级法院，由陪审团裁决。只有在涉及外国公使或州际纠纷时，最高法院才行使初审权，比如，外国公使可以直接去最高法院打官司，不必经过初级法院。复审权只属于最高法院，它就像各州的上诉法院，复审下级法院的案子，做出最后的裁决。
虽然宪法没有明示司法审查，但有一点可以肯定，“国父”们确实是想要“司法独立”的，最重要的表现就是“终身制”。宪法规定，所有的联邦法院法官，不管是最高法院的大法官还是初级法院的法官，都由总统提名，国会批准，除非渎职，任期终身。只要他们愿意，他们就可以干到死，谁也甭想碰他们。这个看似荒唐的制度是基于一个简单的道理：只有绝对的安全才能保证相对的客观。“终身制”让法官们免受政治势力的干扰，也赋予了司法权自卫的功能。法院既没军队，也没警察，法官们只能靠这个护身符对抗如狼似虎的总统和